我国民法总论的研究现状及其评析

长春铁路运输法院 林号兵

大陆法学传统民法典多采用“潘德克吞式”的编制体制，即将民法典分为总则、债之关系、物权、亲属及继承五编。民法总则是规定适用于全部私法（民商法）的基本原则，主要内容包括权利主体、权利客体、权利变动、权利的行使。我国没有统一民法典，传统民法典中总则的内容大多规定在现行《民法通则》中，我国民法总论的研究内容也就是传统民法中总则编的内容，本文就我国民法总论研究的主要内容和现状作一些浅要分析。
一、民法的调整对象和本质
我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”本文认为，此种对调整对象的表述不够规范，应改为民法调整民事主体之间的平等性财产关系，平等性人身关系以及平等性其他社会关系。依通说，民法所调整的平等性财产关系包括三类：财产所有关系、财产流转关系和财产继承关系。财产所有关系是指因直接占有使用收益处分财产而形成的社会关系，经民法调整形成物权；财产流转关系是指因财产的交换而形成的社会关系，经民法调整形成债权；财产继承关系是指因继承人继承被继承人遗产而发生的社会关系，由继承法调整。平等性的人身关系包括人格关系和身份关系。人格关系是指民事主体之间基于彼此的人格而形成的以主体的人格利益为内容的社会关系，经民法调整形成人格权，如生命权、健康权、姓名权、肖像权等；身份关系是指民事主体之间基于彼此的特定身份而形成的以主体的身份利益为内容的社会关系，经民法调整形成身份权，如荣誉权、亲权等。
另外，基于智力劳动成果而形成的知识产权关系一般被认为是兼具财产内容和人身内容的一种特殊的民法关系而独立于财产关系和人身关系之外。也有学者认为其应属于财产权，但无论如何界定其性质，本文认为知识产权因具有较大的变动性和国际性，不应将其制定在民法典中，而应以民事单行法的方式加以调整。
二、民事法律关系的要素
民事法律关系是法律关系中的私法关系，是由民法所规定的权利义务关系。其主要特征是，当事人相互独立，法律地位平等，大多数情形民法关系的发生取决于当事人的意思。实际上，民事法律关系只是一种法律形式，它的实际内容则是各式各样的社会生活关系，其构成要素有：民事法律关系主体，民事法律关系客体，民事法律关系的内容和民事法律事实。
（1）民事法律主体
在我国民法总论的研究中，民事法律关系主体的类型存在争议，其主要表现为合伙、非法人团体的民事主体地位和法人的分类上。
《民法通则》中将民事法律关系的主体分为两类，自然人和法人，其中个人合伙规定在自然人一章中，法人分为企业法人、机关、事业单位和社会团体法人。民法总论研究中持不同分类的观点大体可分为两种：第一种观点认为，民事法律关系主体分为自然人和团体，团体中分为法人团体，非法人团体和其他团体，合伙属于非法人团体中，也即赋予合伙以独立的法律主体资格；第二种观点认为，民事法律关系主体分为自然人、法人和非法人团体三类，而合伙是区别于非法人团体的没有独立意思表示能力的一种契约关系，因而不具有民事权利主体的资格。
综上可见，其实质同于社团，其对社会经济文化生活亦具有重要贡献，应赋民事主体资格，拥有独立的权利能力、行为能力和诉讼能力。至于合伙的法律地位，本文认为应依合伙的规模和构造具体区分，即对合伙予以分类，如合伙内部已形成独立的意思机关、执行机关，具有类似团体的构造，就应适用团体的规定，承认其是独立的法律关系主体。
关于法人的分类，多数学者在著作中都采用传统的大陆法系国家对法人的分类，认为法人分为公法人和私法人两类。公法人应由公法规定，作为私法的民法只规定私法人，并只调整公法人作为民事主体所从事的民事行为，因而机关作为行政主体其资格的取得不应规定在民法通则中。在私法人中按照成立的基础不同分为社团和财团，社团是人的集合，以社员为其成立基础，公司是其著例；财团是财产的集合，以用于特定的目的事业的财产为成立基础，中国现时各种基金会应属财团法人。以法人的目的为标准可将私法人分为公益法人和营利法人，其目的为公益者为公益法人，其目的为营利者为营利法人。所有的财团法人都是公益法人，社团法人多数为营利法人，也有的属于公益法人。
（2）民事法律关系客体和内容
物是民事法律关系最重要的客体，我国民法总论的研究中存在的主要分歧在对特殊物在动产和不动产的分类上，即林木、庄稼、定着物、建筑物、临时搭建物的法律性质。本文认为，如果是成熟的庄稼应认为其属动产，可独立转移；不成熟的庄稼和林木应属土地的一部分，随土地的权利状况发生变化；定着物、建筑物是独立的不动产；临时搭建物因可随时搬迁拆除，为动产。
民事法律关系的内容是指，民法确认的民事主体享有的民事权利和承担的民事义务的总和。民事权利和民事义务依据不同的标准有多种分类，在不同的法律关系中得到具体体现。在此不赘述。
（3）民事法律事实
民事法律事实是指，民法规定的、能够在民事主体之间引起民法关系发生、变更、消灭的客观事实状态。我国民法总论的研究中对民事法律事实的分类和无权代理制度中存在争议。
1. 民事法律事实的分类
民法通则中仅规定了民事法律行为,“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”这样的规定不够全面和严谨，许多学者主张沿用大陆法系国家的民事法律事实制度，本文亦赞同此种观点。民事法律事实按与人的意志的关系首先可分为事件和行为。事件包括自然事件和自然状况，事件的特点在于，事件的发生与否是当事人无法预见或无法控制的，非因人的行为所构成。
行为包括适法行为和违法行为两大类。（1）适法行为又可分为表示行为和非表示行为。表示行为是指表示某种心理状态的行为，按有无意思表示分为法律行为和准法律行为。法律行为以意思表示为要素，并依意思表示的内容发生法律效果，是私法中最重要的法律事实，充分体现了私法自治的精神。准法律行为指意思通知、观念通知感情表示行为。非表示行为乃无关人的心理状态的行为，亦称为事实行为，主要有拾得遗失物、无主物先占等。（2）违法行为中，最主要的为侵权行为和债务不履行行为。民法通则中民事法律行为的规定类似于传统民法中适法行为中的表示行为。
2.表见代理
我国民法通则没有关于表见代理的规定,合同法第三章第49条规定了表见代理:行为人没有代理权、超过代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理作为无权代理的重要类型，为保护第三人的利益，应规定在代理制度中，这是许多民法学者的共识，但对于其存在基础和发生情形存在不同看法。本文建议根据其他国家的立法经验和我国的实际情况，对表见代理制度的存在在总则中作出概括规定，具体适用情形可在各单行法中加以明确规定。
三、民法总论研究的其他问题
除了对民法总则编的具体问题加以探讨，民法总论还研究民法的起源、历史和概念，民法的基本原则，民法的本质，民法与其它相关部门法的关系，因我国没有统一民法典，许多学者致力于研究民法典的编制体例，民商合一问题。
国务院清产核资领导小组办公室


国务院清产核资领导小组办公室关于印发《国家行政事业单位财产清查登记若干具体问题解释》的通知
国务院清产核资领导小组办公室



各省、自治区、直辖市和计划单列市人民政府（清产核资领导小组），各省、自治区、直辖市和计划单列市财政厅（局），国有资产管理局（办公室、处），国务院各部委，各直属机构：
为配合《国家行政事业单位财产清查登记工作方案》（以下简称《方案》）的执行，严格按照《方案》精神规范财产清查登记工作，我们依据《方案》的基本原则和国家有关政策，拟定了《国家行政事业单位财产清查登记若干具体问题解释》，现印发给你们，请结合本地区、本部门的
实际情况，在国家行政事业单位财产清查登记工作中执行。

附件：国家行政事业单位财产清查登记若干问题解释
1、实行企业管理的事业单位如何划定？
《方案》规定：“行政事业单位财产清查登记的范围是国家行政单位和全民所有制事业单位”，“凡已实行企业管理（已取得企业法人资格）和企业所属的事业单位，均按企业清产核资办法的要求进行工作，不包括在行政事业单位财产清查登记范围内。”各单位应按照这个范围来开展
行政事业单位财产清查登记工作。
根据财政部（89）第2号令《关于事业单位财务管理的若干规定》的精神和财政部（91）财文字第288号文发布的《国营文教企业财务管理规定》，凡在财务上实行“独立核算、自主经营、自负盈亏、照章纳税、企业管理”的事业单位，在这次财产清查登记中应按实行管理的事
业单位对待，不列入行政事业单位财产清查登记范围之内。各地区、各部门可按上述精神，对实行企业管理的事业单位进行确认，区别对待。
在执行过程中，对以下三种情况要以实事求是的精神，根据实际情况予以判定：
第一，有些事业单位名义上实行企业管理，实际上仍然是作为国家行政事业单位主办的附属营业单位，财务核算和管理并未真正独立，这类事业单位应列入行政事业单位财产清查登记范围内。
第二，有些事业单位已实行“独立核算、自主经营、自负盈亏、照章纳税、企业管理”，但尚未取得企业法人资格，这类事业单位则应随同企业的清产核资进行，不在这次行政事业单位财产清查登记范围之内。
第三，有些事业单位一套机构两块牌子，既是事业编制，又有企业法人资格，对于这种情况，应视其是否符合上述企业管理条件，凡不符合的，应列入此次财产清查登记范围内；凡符合的，应随同企业清产核资一并进行。
2、如何对待企业所属的事业单位？
对企业所属的事业单位，分两种情况区别对待：
第一，企业中凡是列国家事业编制，经费由国家拨款或主要由国家拨款的事业单位，应列入这次行政事业单位财产清查登记范围之内。
第二，企业中凡是不列国家事业编制，经费由企业列支的事业单位，不列入这次行政事业单位财产清查登记范围之内，随企业清产核资一并进行。
3、宗教财产是否属于清查范围？
政府宗教管理机关作为政府职能部门，其本身的财产和其直接管理单位的财产应按照本《方案》要求开展清查登记工作。现由宗教团体直接管理的财产，由于涉及国家宗教政策，情况比较复杂，暂可不列入此次财产清查登记范围之内。但其中属于国家重点保护文物的，由政府宗教管理
机关或文物管理机关，按国家文物主管部门的规定和要求，组织宗教团体进行实物登记、核对、造册。
4、关于固定资产标准提高问题
《方案》规定：“此次财产清查统一规定，行政事业单位的固定资产起点标准为：一般设备单价200元以上，专用设备单价在500元以上，且耐用时间都在一年以上。单价不满上述起点标准，但耐用时间在一年以上的大批同类财产，也作为固定资产进行管理。”各行政事业单位应
按《方案》规定的标准，将低于上述标准的，调至规定的标准执行；但固定资产起点标准原来已高于上述标准的，不再调整，仍按原标准清查登记。
5、对国营农场、牧场及国营林场等有些“政企合一”体制的单位如何进行清查登记工作？
有些国营农场、牧场及国营林场等“政企合一”的体制是在特定条件下形成的一种特殊体制。因此，应从实际出发，区别不同情况，进行财产清查登记工作。
第一，在“政企合一”体制单位中，凡属于行使政府职能和司法职能的行政单位，应列入行政事业单位财产清查登记范围内。
第二，凡属列国家事业编制，依靠或主要依靠国家经费拨款，纳入国家预算内管理的事业单位，应列入行政事业单位财产清查登记范围内。
第三，凡属“政企合一”体制单位中，由企业举办的事业单位，没有纳入国家预算管理，主要是依靠企业提供的经费维持其正常开支的事业单位，不列入此次财产清查登记范围内，随企业清产核资一并进行。
第四，在“政企合一”体制单位中，凡属经费主要由企业管理费列支的管理部门，不在此次行政事业单位财产清查登记范围内，应随企业的清产核资一并进行。
6、对靠挂在行政事业单位的社会团体的财产如何进行清查登记？
靠挂在行政事业单位的学会、协会等社会团体的财产主要依据资金来源渠道确定其财产清查登记范围。即：凡是由国家拨付的财产以及由国家拨付资金形成的财产，都在这次行政事业单位财产清查登记范围之内；由集体、个人投入形成的财产，不作为国有资产进行清查登记。
7、对各级行政事业单位的驻外地办事机构如何组织财产清查登记？
各级行政事业单位驻外地办事机构的应列入这次行政事业单位财产清查登记范围之内，由派出单位负责组织财产清查登记工作。
8、对土地如何进行清查登记？
根据《中华人民共和国土地管理法》第九条规定，行政事业单位依法使用的国有土地由各级人民政府登记造册，核发证书，确认使用权。土地使用证书是行政事业单位依法使用国有土地的法律凭证。对于已经办理土地使用证书的，由持证单位组织清查登记。对于土地证在主管部门，而
财产帐在基层单位的土地，应由持证的主管部门组织下属单位，对土地进行清查登记。对由于某种原因尚未办理土地使用证书的，由占有、使用单位组织清查登记。如果发生土地所有权或使用权争议，根据《中华人民共和国土地管理法》第十三条，由当事人协商解决，协商不成的，由同级
人民政府处理，在协商、处理未作出决定前暂不登记，待协商、处理作出决定后再登记。
对土地的清查登记，按照以下原则处理：
第一，对土地的清查与登记，以实物量为主。重在查清单位占用国有土地面积。凡是无偿划拨及没有原始价值的土地，只登记面积，不登记价值量。关于建立地价制度，有关部门正在研究，如有规定按规定办理。
第二，对其价值已经纳入房屋建筑价值之内的土地，仅登记其面积，不必单独进行价值反映。
第三，对于单独购入土地，但尚未在土地上兴建房屋建筑物的，可在登记购进土地面积的同时，按购入价作为土地价值登记入帐。
9、对房屋建筑物如何进行清查登记？
行政事业单位房屋建筑物的所有权及使用权的权属确认，以国家核发的“房屋所有权证”和“房屋共有权保持证”为合法凭证，由持证单位组织对房屋建筑物的清查登记工作。未办理“房屋所有权证”和“房屋共有权保持证”的房屋建筑物，由占有、使用单位组织清查登记。如果发生
纠纷，依据中华人民共和国建设部（90）第七号令《城镇房屋产权产籍管理暂行办法》第二十一条规定，由当事人共同协商解决，也可以申请房产仲裁机构仲裁，或者诉请人民法院裁决。对此类房屋建筑物的产权纠纷，未经协商解决、仲裁或法院裁决前暂不进行登记，待协商解决、仲裁
或裁决后再行登记。
出租、出借、投资、联营、发包经营的房屋建筑物，由原单位负责清查登记，使用单位协助原单位进行清查，但不作登记。
共有的房屋建筑物，按照“共有财产、共同清查、分别登记”的办法，由共有单位联合组织清查，原则上按实际占用情况分别予以登记。
对于房产证在产管部门，而财产帐在基层单位的房屋建筑物，应由持证的主管部门组织下属单位，对房屋建筑物进行清查登记。
对行政事业单位参加统建、出资购买，但没有获得产权的职工宿舍或办公用房，也应列入此次清查登记范围之内进行清查，并将统建出资和购房支出在统计报表的补充材料中予以反映，但不登记在本单位房屋价值之内。
在住房制度改革中，行政事业单位凡按市场价出售国有住房的，应将单位留用的售房收入列为财产清查登记的内容；凡按标准价、成本价及各种优惠价格出售国有住房的，也应将单位留用的售房收入列为财产登记内容，单位固定资产帐暂不作调整，待国家正式规定下发后，另行处理。


对于查不到原始价值的房屋建筑物，可在征询有关工程技术人员和财会人员意见的基础上，比照同类房屋建筑物的现行购建价格，结合新旧程度，酌情合理估价入账；确实难以确定价值的，可只登记实物量。
10、对各级总工会财产如何进行清查登记？
各级总工会的财产清查工作，原则上按《方案》的要求进行。清查之后，凡由国家拨给工会使用的财产或由国家拨付资金形成的财产，应作国有财产进登记。由工会会员交纳的会费形成的财产不进行登记。由工会经费投资、政府补助、工会企事业收益及其它收入形成的工会资产，暂不
作为国有财产登记，可做“待界定财产”登记处理。对其它群众团体的财产清查登记，参照上述办法处理。
11、对主办单位名义上已划给下属企业，实际仍由主办单位使用的财产如何进行清查登记？对主办单位名义上已划给下属企业使用的财产，仍列为此次财产清查登记范围内进行清查，并由主办单位进行登记。但需要指出的是，主办单位因某种原因在所举办的第三产业工商注册时，只
在名义上将一部分财产划给下属企业，实际上这部分财产仍由主办单位使用的行为是不规范的，应根据财政部、国家国有资产管理局联合发布的国资法规发〔1992〕71号文《关于全民所有制单位用国有资产支持发展第三产业有关问题的通知》第四条“用国有资产扶持开办第三产业，
要实行有支持为主、无偿支持为辅的原则。有偿支持的方式主要有投资、租赁、借贷和有偿出让。采取哪种扶持方式及扶持方和被扶持方的权利和义务，都要根据国家法律和法规，用书面合同或协议载明。用国有资产扶持开办全民所有制第三产业，资产的占有和经营使用权可以无偿转移，
但产权属国家所有的性质不变，并按财政部、国家国有资产管理局的有关规定办理无偿划转手续。向被扶持的第三产业单位出让、转让国有土地使用权，按国家有关土地管理的规定执行”的规定进行规范。
12、对文物如何进行清查登记？
文物作为一种特殊形态的固定资产，由政府有关主管部门组织管理和收藏的单位负责清查登记。对文物原则上只登记实物量。一些有价文物可以按照国家文物局、财政部（89）文物计字第877号文发布的《文物、博物馆事业单位财务管理办法》第28条：“对现有文物藏品，凡能
够估价的都估价入帐；无法估价的，可登记品种、等级和数量。对于新征集的文物，应按实际收购金额入帐；对接收捐献的文物可估价入帐”的规定办理。
13、对图书如何计价登记？
对于已列入固定资产的图书，凡是以人民币标价的，以标价为依据进行价值量登记。不是以人民币标价的，以及没有标价的，只登记实物量，不作价值量的反映。
14、对无形资产如何进行清查登记？
对无形资产的清查登记，遵循以下原则：
凡单位帐务上设有“无形资产”帐户进行核算和反映的，按帐户上所反映的内容及价值量进行清查登记；存在无形资产，只进行无形资产内容的记载、登记，可不估价入帐。但在无形资产产权出让时，应核算和反映其价值量。
15、对馈赠财产如何进行清查登记？
馈赠财产的清查登记范围由接受单位的性质而定，凡属于全民所有制行政事业单位接受馈赠的财产都应列入这次财产清查登记范围之内，由接受单位负责清查登记。
对于有价的馈赠财产，应按帐面价值进行登记；对于无法确定其价值量的馈赠财产，则按实物量进行登记。各单位应将馈赠财产列出清单上报主管部门备案，加强管理。
16、对国家安全部门及公安、检察院、法院系统的枪支、弹药及其它保密财产如何进行清查登记？
凡属国家安全部门及公、检、法系统的枪支、弹药及其它保密财产由本单位组织清查登记。上报时，只在价值总量上予以反映，不进行实物数量的登记。
17、乡（镇）政府与农村集体经济组织之间的财产所有权如何界定？
我国农村乡（镇）一级过去长期实行政社合一的体制，政府同农村集体经济组织之间的财产关系比较复杂。在财产清查登记工作中，应本着“宜粗不宜细”和“既要保障国家利益，也要保障集体利益”的原则，进行必要的的所有权界定。
第一，乡（镇）政府及其所属的全民所有制事业单位中，凡属依法取得的、由财政拨款和国家各种物质投入及各种收入形成的、接受无偿捐赠形成的财产，均属国家财产，应予清查登记。
第二，由农村集体经济组织兴办，其经费来源主要由农村集体经济组织提供，国家仅给予少量补助（一般称为民办公助）的事业单位财产，不列入国家财产清查登记范围内。
第三，对于乡（镇）政府利用集资方式集中一部分农村集体经济组织的资金形成的财产，要具体情况具体分析。凡依据地方法规进行无偿集资，用于兴建公益事业的，应视同所有权的让渡，列入国家财产清查登记范围内。凡规定所集资金应予归还的，其资金仍为集体性质，对这些资金
形成的财产要进行清查登记，同时在帐表上按集资的数额以负债形式反映。
第四，对于一时难以界定的财产，要持慎重态度，不必匆忙界定，可作“待界定财产”登记处理。
18、对查不到原始价值的设备如何组织估价工作？
对于查不到原始价值而需要作价入帐的设备，采取估价法不采取评估法，即由行政事业单位财产清查登记办事机构，组织财务部门、物资管理部门的有关人员，必要时可邀请其它有关部门的技术人员参加，原则上按同类设备购进年代的原始价值，结合使用期的损耗状况，酌情合理估价
入帐；也可按同类设备的现行购置价，结合新旧程度以及技术进步所造成的无形损耗，酌情合理估价入帐。
19、行政事业单位财产清查登记结果如何确认？
在《方案》中，我们设计了确认书这种形式，对财产清查登记结果进行确认，主要是考虑将确认程序规范化。但实际执行中，因审批手续比较繁琐，条块矛盾比较突出，所以决定不再采用确认书的形式对行政事业单位财产清查登记结果进行确认，而按以下程序进行确认：
第一，对财产清查登记中清理出的财产盘盈、盘亏和报废、报损，原则上按照财政部门、国有资产管理部门及主管部门的现行规定审批处理，并按审批处理结果进行调整。


第二，对行政事业单位财产清查登记汇总报表和财产清查结果的书面报告，由同级清产核资领导小组办事机构批复后生效。



1992年12月18日